O Judiciário paulista tem emitido decisões favoráveis à transferência direta dos créditos acumulados de ICMS por empresas exportadoras, sem a imposição de condicionantes administrativas, como a obrigatoriedade de adesão ao Programa ProAtivo.
Em três sentenças de primeira instância e dois acórdãos recentes do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo (TJSP), foram autorizadas transferências de aproximadamente R$ 63,4 milhões a terceiros, para compensação com débitos próprios. O entendimento é de que o Estado não pode limitar ou restringir o uso dos créditos oriundos de operações de exportação, sob pena de violar o princípio constitucional da não cumulatividade, já reconhecido pelo Superior Tribunal de Justiça (STJ).
Essas decisões têm ganhado relevância no contexto da transição para a reforma tributária, diante da previsão de extinção do ICMS e da posterior devolução dos créditos residuais em 20 anos, corrigidos pelo IPCA. Diante desse cenário, as empresas intensificaram a busca por medidas judiciais para monetizar seus créditos antes da transição. Nos julgamentos, os magistrados afirmaram que as exigências adicionais impostas pela Secretaria da Fazenda e Planejamento de São Paulo (Sefaz-SP), como a obrigatoriedade de adesão ao ProAtivo, não possuem respaldo legal.
Os julgados também rejeitam a tese da administração fazendária de que a autorização para transferência tem caráter discricionário, especialmente quando os créditos já foram reconhecidos em processo administrativo concluído.
A demora excessiva da Sefaz-SP na liberação dos créditos — que por lei deveria ocorrer em até 120 dias, mas em muitos casos ultrapassa dois anos — contribui para o aumento da judicialização.
A última edição do ProAtivo, em maio de 2024, foi considerada insatisfatória pelo setor produtivo: o número de adesões superou a capacidade de liberação e, em média, as empresas receberam menos da metade do valor solicitado.
A jurisprudência do TJSP se baseia no art. 25 da Lei Complementar nº 87/1996 (Lei Kandir) e no REsp 1.232.141 do STJ, que consolidam o direito à transferência dos créditos de exportação sem limitações impostas por regulamentos estaduais. Outros estados, como o Paraná, têm adotado soluções alternativas, como a criação de fundos de investimento em direitos creditórios. Já em São Paulo, o modelo vigente tem gerado grande volume de ações judiciais, indicando a necessidade urgente de revisão da política de crédito do ICMS.